При заключении договора стороны в целях обеспечения его исполнения задумываются о том, применять ли им задаток или аванс.
При принятии решения о внесении какой-либо денежной суммы сторона (часто покупатель) должен четко понимать разницу между авансом и задатком.
Так, задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения.
Если за неисполнение договора ответственна сторона, давшая задаток, он остается у другой стороны. Если за неисполнение договора ответственна сторона, получившая задаток, она обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка.
Соглашение о задатке независимо от суммы задатка должно быть совершено в письменной форме.
В случае сомнения в отношении того, является ли сумма, уплаченная в счет причитающихся со стороны по договору платежей, задатком, в частности вследствие несоблюдения правила о письменной форме договора эта сумма считается уплаченной в качестве аванса.
Таким образом, задаток более жестче стимулирует стороны к исполнению своих обязательств по договору, аванс же является просто частичной оплатой, чаще всего вносится до заключения основного договора и подтверждается распиской.
Если сторона, внесшая аванс до заключения договора, изменила своим намерения, например, приобрести квартиру, то аванс ей возвращается. Задаток же при соблюдении указанных выше условий не возвращается или возвращается в двойном размере в зависимости от того, кем из сторон нарушены условия договора.